Что такое Due Diligence?

Что такое Due Diligence в юридической практике?

Due Diligence — термин, происходящий из английского языка и обозначающий должную добросовестность. В российской практике под Due Diligence понимают комплекс процедур по всестороннему изучению и оценке объекта инвестирования, бизнеса или контрагента перед заключением значимой сделки, инвестированием, слиянием, приобретением долей/активов или другими юридически значимыми действиями. Этот процесс включает сбор и анализ информации о финансовом, юридическом, корпоративном, налоговом и операционном состоянии объекта исследования с целью минимизации рисков потенциального контрагента или объекта вложения капитала.

В российском правовом поле специальный закон о Due Diligence отсутствует: нет прямого нормативного закрепления процедуры, лицензирования или обязательных стандартов её проведения. По сути, Due Diligence выполняется на основе общепринятых принципов добросовестности и анализа рисков, исходя из целей сторон, и регулируется применимыми нормами гражданского, корпоративного, налогового, трудового законодательства и иных отраслей.

Роль юриста и задачи юридического Due Diligence

Юрист в рамках юридического Due Diligence выполняет правовой анализ объекта проверки для выявления юридических рисков и подтверждения соответствия существующих обстоятельств требованиям действующего законодательства. Основные вопросы и задачи, решаемые юристом, включают, но не ограничиваются следующими:

1. Анализ корпоративно-правовой структуры: проверка учредительных документов (устав, учредительный договор), правомерность создания юридического лица в соответствии со ст. 52 Гражданского кодекса РФ, соответствие сведений ЕГРЮЛ и реальному статусу.
2. Проверка полномочий и сделок: соответствие полномочий органов управления требованиям Гражданского кодекса, проверка регистрации прав на имущество, договоров, доверенностей, расследование полномочий лиц, подписывавших документы.
3. Оценка прав на активы и обязательства: законность прав на имущество (в том числе недвижимость), наличие обременений, арестов, залогов; правомерность договоров аренды и поставки и их соответствие требованиям гражданского законодательства.
4. Судебные споры и претензии: анализ текущих и исторических судебных дел, исков и претензий, которые могут повлиять на финансовое положение, включая риски субсидиарной ответственности.
5. Нормативно-правовое соответствие: проверка соответствия деятельности компании требованиям отраслевых законов и подзаконных актов (например, лицензирования, требований к персоналу, защиты персональных данных).
6. Трудовые правоотношения и риски: анализ трудовых договоров, соблюдение требований Трудового кодекса РФ, выявление рисков переквалификации взаимоотношений и возникновения обязательств работодателя.

Юрист также отвечает за формирование отчётности по выявленным рискам, подготовку рекомендаций к корректировке условий сделки, внесение оговорок в договоры, разработку гарантий и механизмов защиты интересов клиента.

Значение и правовые последствия Due Diligence

Результаты профессионально проведённого Due Diligence формируют объективное представление о рисках, репутации и юридическом положении объекта и позволяют сторонам принять взвешенное решение о заключении сделки, скорректировать её условия или отказаться от неё. Отсутствие должной осмотрительности в отношении контрагента может привести к привлечению сторон к ответственности, утрате активов, обременениям или судебным спорам. Хотя Due Diligence как таковой в РФ не регулируется отдельным правовым актом, практика российских арбитражных судов требует проявления должной осмотрительности при проверках и в иных правоприменительных ситуациях.